Александр ЖУК
Слово «преамбула» происходит от позднелатинского «preambulo» — «предшествую» и обозначает вводную часть какого-либо документа, в том числе законодательного акта или договора. Согласно ч. 2 ст. 28 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 № 361З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» нормативный правовой акт может иметь преамбулу — вступительную часть, содержащую информацию о причинах, условиях и целях его принятия (издания). Включение нормативных предписаний в преамбулу, как правило, не допускается. Про преамбулу гражданско-правового договора в законодательстве не содержится никаких указаний и разъяснений. Поэтому требования к содержанию преамбулы выработаны практикой применения гражданского законодательства.
Как назовете — так и поплывете…
Первое, на что обычно обращается внимание в договоре, — это его наименование. Следовательно, необходимо правильно определить тип или вид договора. В этом поможет раздел IV «Отдельные виды обязательств» Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК). Закрепленная в данном разделе ГК система договоров является классификацией договоров по типам, каждый из которых ввиду наличия особого предмета или существенных правовых особенностей требует самостоятельной правовой регламентации. Классификация договоров по типам является основной и наиболее важной, поскольку раскрывает юридические особенности договора каждого типа и исключает возможность применения к нему норм о договорах иного типа.
При этом следует учитывать, что в некоторых случаях ГК содержит указания о возможности применения к договору норм о договоре другого типа, близкого ему по содержанию. Так, например, в соответствии с п. 2 ст. 643 ГК к договору безвозмездного пользования применяются некоторые нормы, регулирующие арендные отношения. Согласно ст. 737 ГК к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (ст. 656–682 ГК) и положения о бытовом подряде (ст. 683–695 ГК), если это не противоречит ст. 733–736 ГК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
Кроме классификации по типам договоры в зависимости от юридических особенностей классифицируются по видам. Например, видами договора купли-продажи являются договоры поставки, в частности, поставки товаров для государственных нужд, контрактации, энергоснабжения и т.д.
В качестве примеров наименований договоров можно привести следующие: «договор поставки», «договор купли-продажи», «договор аренды» и т.п.
Дата и место заключения договора
Помимо наименования в преамбуле договора указывают его номер, дату и место подписания. Данная информация несет существенную правовую и смысловую нагрузку. Так, наименование договора индивидуализирует договор и способствует его правильному толкованию, поскольку согласно ст. 401 ГК при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.
Присвоение договору номера также является индивидуализацией договора.Номер договора может выступать одним из критериев учета субъектом хозяйствования заключенных договоров.
Дата заключения договора позволяет определить начало и окончание срока его действия. В соответствии со ст. 192 ГК течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты, которой определено его начало. Таким образом, если договор, например, заключен сроком на 1 год 13 ноября 2008 г., то он вступает в силу 14 ноября 2008 г. и заканчивает свое действие 13 ноября 2009 г. В том случае, если стороны подписали договор в разное время, он считается вступившим в силу с момента его подписания последней стороной. При этом надо иметь в виду, что в тексте договора может быть определен срок его вступления в силу, не совпадающий с датой подписания договора.
Существенное значение имеет место заключения договора. Согласно ст. 414 ГК, если в договоре не указано место заключения, он признается заключенным по месту жительства гражданина или месту нахождения юридического лица, направившего оферту. Таким образом, ст. 414 ГК предусматривает два подхода при определении места заключения договора: когда в нем указано такое место и когда нет подобного указания. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законодательными актами в учредительных документах юридического лица не установлено иное (п. 2 ст. 50 ГК).
Место заключения договора во многих случаях приобретает существенное значение. Согласно п. 1 ст. 1116 ГК, если ни одной из сторон сделки не выступает белорусское юридическое лицо, право места совершения сделки определяет форму сделки. В соответствии с п. 1.16.4 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» резиденты должны предусмотреть во внешнеторговом договоре место его заключения.
По общему правилу в качестве места заключения договора указывается населенный пункт, в котором договор подписан.
Субъекты договора
В преамбуле договора также определяются субъекты, управомоченные заключить договор. Вначале указываются полные (сокращенные) наименования сторон согласно их свидетельствам о государственной регистрации. Далее приводятся условные сокращенные наименования сторон, под которыми они в дальнейшем фигурируют в тексте договора. Например, «Продавец» («Поставщик») и «Покупатель», «Арендодатель» и «Арендатор» и т.д. Это используется для того, чтобы в тексте договора каждый раз не указывать полное или сокращенное наименование сторон.
Далее в преамбуле указываются фамилии, имена, отчества и наименования должностей (генеральный директор, директор и т.п.) лиц, подписывающих договор от имени сторон. Кроме того, надо сделать ссылку на наименование документа, из которого вытекают полномочия лица на подписание договора (устав, доверенность и т.п.).
Право заключать договоры на основании устава без доверенности принадлежит руководителям юридических лиц. Иные должностные лица субъекта хозяйствования (заместитель руководителя, главный бухгалтер, юрисконсульт и т.п.), а также руководители филиалов и представительств должны действовать на основании надлежащим образом оформленной доверенности. Согласно п. 5 ст. 186 ГК доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, скрепленной печатью данной организации.
При подписании договора надо иметь в виду, что уставы некоторых юридических лиц ограничивают полномочия руководителя по совершению сделок. Эти ограничения обычно касаются максимальной суммы сделки, которую может заключать от имени субъекта хозяйствования его руководитель без чьего-либо согласия, например, на сумму не более 100 млн белорусских рублей. Если сумма сделки превышает указанную в уставе, то может потребоваться предварительное одобрение иных органов юридического лица, например, правления, наблюдательного совета.
В том случае, если руководитель превысил свои полномочия на совершение сделки, эта сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения. Поэтому перед заключением сделки необходимо проверить полномочия лица, подписывающего договор. Это можно сделать путем изучения учредительных документов контрагента. Кроме того, необходимо выяснить наличие право и дееспособности у контрагента (подтверждается свидетельством о государственной регистрации) и наличие права на занятие лицензируемым видом деятельности (подтверждается соответствующей лицензией). Номер, дату выдачи и срок действия лицензии также можно зафиксировать в преамбуле договора. Кстати, в соответствии с п. 4 Положения о коммерческой тайне, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.12.1992 № 670, учредительные документы, а также документы, дающие право на занятие предпринимательской деятельностью и отдельными видами хозяйственной деятельности, не могут составлять коммерческую тайну субъекта хозяйствования.
Пример преамбулы договора
ДОГОВОР ПОСТАВКИ № 1
Общество с ограниченной ответственностью «А», именуемое в дальнейшем «Поставщик», в лице генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании устава, с одной стороны, и
Частное торговое унитарное предприятие «Б», именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице директора Петрова Петра Петровича, действующего на основании доверенности № 1 от 12 ноября 2008 г., с другой стороны, вместе именуемые далее Стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:
Если ООО в лице директора, то ИП в чьем лице?
X Вам понравился материал? Вы можете угостить автора чашечкой ароматного кофе и оставить ему доброе пожелание 🙂
Ваше угощение будет обязательно доставлено до автора. Чашка кофе — это не много, но она согревает и придает силы творить дальше. Вы можете выбрать, чем угостить автора.
Чашка кофе из ПитСтопа за 60 руб.
Крепкий эспрессо за 110 руб.
Восхитительное Латте за 175 руб.
Разработан командой socpravo.ru X Хотите оставить пожелание для автора?
Оставить пожелание Пропустить
Как правильно указывать стороны в договоре? Если договор заключает филиал, то кто выступает стороной договора? Индивидуальный предприниматель сам или в лице себя подписывает договор?
- Юридическое лицо
- Правильные конструкции
- Индивидуальный предприниматель
- Правильные конструкции
В очередной раз поправляя договор, исправляя наименование сторон в определении сторон, опять рассказывал о том, кто, как и главное чьи представляет интересы при заключении договоров. Для исключения этого невольного повторения возникла необходимость в этой заметке. Итак, сегодня мы рассмотрим вопрос о том, кого правильно указывать в определении сторон при заключении договора. Данный материал больше поможет молодым юристам, т.к. для пользователя не критично, если возникнут сомнения в его юридической грамотности.
Рассмотрим классический пример отражения сторон и на нем разберем особенности:
Филиал «Краевой» Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка», в лице Директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава, именуемый в дальнейшем «Продавец», с одной стороны и
Индивидуальный предприниматель Петров П.П., в лице Петрова П.П.. действующего на основании свидетельства о регистрации № 123456789, именуемое в дальнейшем «Покупатель» с другой стороны
Юридическое лицо
В нашем примере мы привели самые распространенные ошибки. В отношении юридического лица, основных ошибок допускают две:
Филиал указан стороной договора
В определении сторон необходимо правильно определять сторону договора. А может ли Филиал быть стороной договора? Как всегда обратимся к законодательству.
- ст. 2 ГК РФ говорит, что участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица.
- ч. 3 ст. 55 ГК РФ указывает, что представительства и филиалы не являются юридическими лицами.
Отсюда делаем соответствующий вывод: ни филиал, ни представительство не могут быть стороной договора. Поэтому указывать их первыми по тексту неправильно.
Всегда первым в определении юридического лица как участника договорных отношений необходимо указывать непосредственно само юридическое лицо.
Стороной договора указывают директора
Как рассматривали выше, стороной договора должно быть юридическое лицо, но в нашем примере указан директор. Это вытекает из текста: «Общество… лице Директора… именуемый в дальнейшем». Окончание «-ый» в слове «Именуемый» по правилам русского языка указывает, что Продавцом дальше будет Директор. Это и является ошибкой. Правильное окончание «-ое», т.к. общество является словом среднего рода. Соответственно, если вы напишете «именуемОЕ в дальнейшем», то «Продавец» будет относиться к Обществу, а не к Директору.
Стараемся не допускать ошибки в окончаниях, дабы никто не стал сомневаться в нашей юридической грамотности.
Правильные конструкции
Теперь рассмотрим правильные конструкции: полную и краткую. Правильные полные конструкции выглядят следующим образом:
Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», в лице Директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Продавец»
или
Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», в лице Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании доверенности №1 от 01.01.2016 г., именуемое в дальнейшем «Продавец»
или
Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», в лице Директора Филиала «Краевой» Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании доверенности №1 от 01.01.2016 г., именуемое в дальнейшем «Продавец»
- ст. 53 ГК РФ — юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.
Как видим, юридическое лицо не может самостоятельно становиться стороной договора, а только через свои органы. точнее через тех лиц, кто представляет его интересы:
органы юридического лица – от имени юридического лица могут выступать его органы, например это исполнительный орган «Директор». Его полномочия обычно указаны в Уставе общества. Поэтому в тексте мы пишем «в лице Директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава».
представитель юридического лица – также от имени юридического лица может выступать и иное лицо, например являющееся представителем, согласно ст. 185 ГК РФ его полномочия отражаются в доверенности. Значит в тексте мы будем указывать текст: «в лице Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании доверенности № 1 от 01.01.2016 г.»
Как мы рассматривали ранее, филиал не может являться стороной договора, поэтому если договор заключает директор филиала, то у него должна быть доверенность на представление интересов от имени НЕ филиала, А юридического лица. Именно эту доверенность мы проверяем и указываем в договоре.
Правильная краткая конструкция выглядит так:
ООО «Ромашка» (далее Продавец), и
Если впоследствии в конце договора, в реквизитах, Вы указываете необходимую информацию о юридическом лице, такую как ИНН, ОГРН и т.п., то с юридической точки зрения подобное краткое определение стороны договора будет законным и легитимным. Подробнее в материале «Структура договора. Пример построения договора.»
Отталкиваясь от минимально необходимого указания юридического лица Вы можете дополнять его любыми уточнениями: в чьем лице действует, Ф.И.О. представителя, данные документа подтверждающего полномочия (даты, номер, количество страниц и толщина документа), в общем все, что Вам будет угодно. И это также будет правильно, но не для юриста.
Индивидуальный предприниматель
В отношении индивидуального предпринимателя допущено самое большое количество ляпов. Разберем подробнее. Для начала почитаем, что Гражданский кодекс РФ говорит нам о правоспособности индивидуальных предпринимателей.
- ст. 18 ГК РФ — Граждане могут … заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью
- ч. 1 ст. 23 ГК РФ — Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
- ст. 21 ГК РФ — Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность)
Именно такая расстановка норм нам показывает, что гражданин может заниматься предпринимательской деятельностью, при этом не образуя юридическое лицо и свои действия он осуществляет сам.
Честно, не знаю откуда пошла эта неправильная форма, что индивидуальный предприниматель действует через кого-то, например себя. Кто-то когда-то где-то допустил эту ошибку и все ее дружно повторяют.
Напомним наш текст: Индивидуальный предприниматель Петров П.П., в лице Петрова П.П.. действующего на основании свидетельства о регистрации № 123456789, именуемое в дальнейшем «Покупатель» с другой стороны
Как мы только что выяснили, индивидуальный предприниматель и гражданин, это одно и то же лицо. Поэтому и действует индивидуальный предприниматель сам. А свидетельство о государственной регистрации не является никаким основанием для его полномочий, т.к. свидетельство о регистрации ИП никак не влияет на правоспособность гражданина.
Если Вы внимательно прочитаете свидетельство о регистрации физического лица как ИП, вы увидите, что в документе сказано следующее: «внесена запись о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя». Т.е. это свидетельство просто подтверждает дополнительный статус, но никак не новое лицо. В свидетельстве о регистрации юридического лица указано, что: «внесена запись о создании юридического лица».
Многие возражают, что без регистрации как индивидуальный предприниматель гражданин не может быть стороной договора. Это не так. Согласно ч. 4 ст. 23 ГК РФ — гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без регистрации, не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем (текст нормы скорректирован).
Правильные конструкции
Правильной конструкцией является:
Индивидуальный предприниматель Петров Петр Петрович, именуемый в дальнейшем «Покупатель»
или
Индивидуальный предприниматель Петров Петр Петрович, в лице Сергеева Сергея Сергеевича действующего на основании доверенности №1 от 01.01.2016 г., именуемый в дальнейшем «Покупатель»
Если представляет интересы предпринимателя будет иное физическое или юридическое лицо, то представителя необходимо указывать ссылаясь на доверенность или иной документ с полномочиями.
Хотелось бы сказать, что правильной краткой конструкции не может быть. Если юридическое лицо при своем создании может в своем уставе зарегистрировать краткое наименование, например «ООО «Ромашка» и указывать его в документах, то гражданин лишен такой возможности (за исключением псевдонимов, но о них как-нибудь отдельно).
- Согласно ч. 1 ст. 19 ГК РФ — Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая.
А вот дополнять правильную полную конструкциями всякими свидетельствами и иными завитушками можно, но говорить это будет просто о неграмотности специалиста как юриста.
Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.