Под контрафактной продукцией понимают любой товар, который изготавливается с нарушением прав интеллектуальной, авторской и другой собственности третьих лица. Например, компания производитель однотипной продукции использует логотип известного бренда. Цели понятны, ведь такую продукцию реализовать значительно проще, чем продукцию малоизвестной компании.
Контрафактная и фальсифицированная продукция: в чем разница
Понятие «контрафактная продукция» свидетельствует об ущемлении авторских и других смежных прав, к примеру, интеллектуальных. Создание контрафактного товара повышает ценность оригинала, так как внешне и по своим техническим свойствам контрафакт во многом уступает оригинальной продукции.
В отличие от фальсификата контрафакт может быть весьма неплохого качества. Фальсифицированные вещи – это товар очень низкого качества, который выдают за оригинал. Однако в любом случае это лишает владельцев доходов от бренда, так как оригиналы заменяются подделками. Иногда частое упоминание названия марки резко снижает не только общие доходы бренда, но и ущербно для качества и имиджа. Причем страдают от этого большинство компаний в мире. Все товары известных марок, которые пользуются большим спросом, подделываются на экспортных рынках.
Какие различают виды контрафактной продукции
1) Использование названия или лейбла фирмы, которые очень похожи на обозначения известного бренда. В контрафактной продукции производитель меняет 1 или 2 буквы, и лейбл имеет другой смысл или читается по-другому. Например, название adidas может быть написано как addiddass, adadass и.д.
2) Использование чужого наименования без внесения в него изменений. Некоторые рискованные производители копируют не только логотип в подлинности, но и внешние свойства товара, например цвет, форму, качество и т.д. Факт нарушения авторского права налицо, поэтому встречается такая продукция намного реже. Распространителя такой продукции привлечь к ответственности проще, так как легко доказать факт нарушения прав.
3) «Пиратство». Это такая форма нарушения авторских и смежных прав, при котором происходит копирование художественных, музыкальных, литературных произведений, без разрешения правообладателя. Часто нарушители идут на безвозмездный контрафакт. Это когда музыкальные произведения, авторская видео продукция распространяется в Интернете.
- Международное пиратство. Как с ним борется бизнес и ICC
4) Использование разработок, изобретений, программного обеспечения, зарегистрированных на других лиц. Факт нарушения тоже налицо.
Ответственность за контрафактную продукцию в России. Какие существуют проблемы
С контрафактной продукцией в Росси борются следующие документы:
1. УК РФ:
— Ст. 146 Нарушение авторских и смежных прав.
— Ст. 180 Незаконное использование товарного знака.
— Ст. 147 Нарушение изобретательских и патентных прав.
2. Административный Кодекс РФ:
— Ст. 28.7 Административное расследование.
— Ст. 14.10 Незаконное использование товарного знака.
— Ст. 7.12 Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав — Ст.4.5 Давность привлечения к административной ответственности.
— Ст. 32.4 Исполнение постановления о возмездном изъятии или о конфискации вещи, явившейся орудием совершения или предметом административного правонарушения.
Чтобы привлечь физическое или юридическое лицо к ответственности по одной из выше перечисленных статей необходимы веские доказательства, документальное подтверждения факта нарушения прав собственности. Однако выявить подтверждающие факты нарушения – документы, аудио и видео файлы не всегда удается, что является проблемой, которая актуальна сегодня как никогда. На территории РФ контрафактная продукция не только производится в больших объемах, но и завозится из-за границы, особенно с территории Китая. Причем вся такая продукция имеет все необходимые сопроводительные документы.
Бороться контрафактом, производимым на территории России, помогают законы федерального уровня, нарушения, связанные с ведением хозяйственной деятельности, которые устанавливаются соответствующими налоговыми ведомствами и службами. Если контрафакт уже прошел санитарный, таможенный, любой другой контроль, то с такой продукцией и нарушившими права компаниями бороться еще сложнее. Если такой контрафакт не имеет дефектов и есть все разрешающие документы, то юридически запретить продавать его сложно. Для этого необходимы рычаги, другие меры влияния международного уровня.
Все что можно сделать – наложить штраф, но чаще всего его размеры не покрывают даже 10% потерь от самого факта появления контрафакта на рынке товаров и услуг. Законодатели постоянно ищут механизмы ужесточения мер для нарушителей, но какими они должны быть – еще не решено.
Борьба с контрафактной продукцией на международном уровне
В конце 2010 года была завершена работа над многосторонним договором, получившим название «Соглашение по борьбе с контрафактной продукцией» («АСТА»). Это первое международное соглашение, направленное на противодействие появлению контрафактной продукции. Основные положения соглашения отличаются высоким уровнем унификации и разработкой стратегии для полноценной координации процесса. Кроме этого эксперты разработали для борьбы с действующими сегодня и использующими новые способы и методы управления глобальными сетями.
Такую поддержку документы получили со стороны представителей бизнеса, например ICC, кроме этого была выдвинута встречная инициатива – BASCAP. Соглашение АСТА начал действовать с 2011 года.
Положения документа предусматривают:
— Высокие стандарты и расширение делового сотрудничества по борьбе с контрафактом;
— Активное привлечение правовых норм, законов;
— Применение эффективных уголовных санкций;
— Расширение делового сотрудничества между правоохранительными органами на мировом уровне;
— Расширение делового и другого партнерского сотрудничества между правительственными организациями, малым и большим бизнесом.
Участие ICC в борьбе с контрафактной продукцией
ICC активно действует в сфере борьбы с контрафактной продукцией. Это осуществляется разными способами, в том числе через плановую Комиссию по интеллектуальной собственности. Это позволяет создать благоприятную среду для промышленных, других компаний всех форм собственности, которые используют объекты ИС в глобальном масштабе, а именно:
1) BASCAP- инициатива, в сфере бизнеса, созданная с целью борьбы с контрафактной и пиратской продукцией. Она принята Международной торговой палатой специально для мобилизации сил бизнеса в пределах всех национальных границ. Цель — борьба против контрафактной продукции и пиратства. С целью всеобщего объединения ресурсов и опыта, бизнеса, правительственных организаций, общественности и СМИ.
Официальный сайт BASCAP: www.bascap.com.
- Международная инициатива BASCAP: цели, задачи, результат встреч.
2) Дорожная карта ICC по интеллектуальной собственности для бизнеса и политики. Эта публикация ICC обеспечивает для бизнесменов и представителей всех структур власти регулярно обновляемую информацию, которая касается наиболее важных событий в сфере международной защиты авторского права и интеллектуальной собственности. В Дорожной карте особенное внимание уделяется распространению цифровых, коммуникационных технологий, Интернета и влиянию такой эволюции бизнеса на права ИС. Она пересматривается один раз в два года и доступна на 5 официальных языках, среди которых: английский, китайский, испанский, а также арабский и португальский.
Найти Дорожную Карту вы можете на сайте www.iccbooks.com.
Контрафакт или фальсификат?
Авг 15, 2016 в Антиконтрафакт, Законодательство | Комментариев нет
Чтобы определить, какой товар является контрафактным либо фальсифицированным, необходимо понимать определения контрафакта и фальсификации.
Положения Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляют понятие контрафактного товара. Итак, пункт 4 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ дает определения контрафактного товара. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средства, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом.
В добавлении к данному в статье 1252 ГК РФ определению, можно добавить положения пункта 1 статьи 1515 Гражданского кодекса, в которой указано, что товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными. Также, товар может быть признан контрафактным и в тех случаях, когда он был произведен легальным производителем, но ввезен и реализуется организацией, которая не имеет лицензионного соглашения от лица, имеющего интеллектуальные права на данный товар.
Фальсификация товара признается в тех случаях, когда товар произведен и введен в оборот нелегальным производителем либо легальным производителем, но сверх нормы заказа и в отношении данного товара не проводились необходимые испытания. Кроме того, на товар может быть заключено лицензионное соглашение с правообладателем (легальным производителем), но продукция может быть ввезена с нарушением таможенного и административного законодательства. Таким образом, товар может быть не контрафактным, но введенным в оборот с нарушением законодательства. Иными словами, результатом незаконного использования товарного знака становится появление контрафактной и фальсифицированной продукции. Нередко данные понятия употребляются как синонимы.
Однако, проанализировав различную природу данных понятий, стоит их разграничивать. В частности, фальсификация продукта нацелена на качественное изменение характеристик объекта и чаще всего приводит к его ухудшению. Товарный же знак нарушителями воспроизводится наиболее точным и достоверным образом. Данные действия осуществляются нарушителями в целях введения потребителя в заблуждение, поскольку внешняя форма товара, товарный знак до степени смешения выглядит идентичным с оригинальным и таким образом заставляет потребителя приобретать данную нелегальную продукцию. Именно незаконное использование товарного знака лежит в основе появления его контрафактного образца. Соответственно, предлагаем считать, что контрафактный товар является результатом копирования товарного знака от начала процесса изготовления его материальной основы вплоть до конечной точки проставления на продукции и ввода ее в оборот.
Для современной России проблема незаконного использования товарного знака является одной из весьма значимых. Чтобы исправить сложившуюся ситуацию Законодатель должен принять целый комплекс мер, для стабилизации потребительского рынка. Возникает необходимость разработки и принятии законов, которые эффективно регулируют правоотношения в данной сфере и защищают интеллектуальные права. Также, необходимо постоянное участие и рост эффективности международного сотрудничества в области борьбы с контрафактом. Например, одним из положительных примеров международного сотрудничества стала международная полицейская операция «Пангея», которую провел Интерпол, задействовав 150 стран. Она была направлена на выявление и пресечение фактов незаконной реализации поддельных медицинских препаратов путем использования сети Интернет. В настоящее время, МВД России является активным участником глобальной полицейской операции по борьбе с продажей в сети Интернет фальсифицированных, нелицензированных, недоброкачественных лекарственных препарадов, БАДов и медицинских изделий. Очередной этап операции «Пангея» состоялся с 30 мая по 07 июня 2016 года. Кроме того, необходимо грамотное применение основанных на законе эффективных карательных мер к изготовителям и распространителям контрафакта.
Таким образом, для борьбы с указанными преступлениями следователь и дознаватель должны обладать знаниями методики расследования незаконного использования товарных знаков. За незаконное использование товарного знака Правообладателя законодательством Российской Федерации предусмотрена гражданская, административная или уголовная ответственность (Ст. 14.10 КоАП РФ, Ст. Ст. 1252, 1515 ГК РФ, Ст. 180 УК РФ).
В настоящее время Правообладатели, в случаях нарушения своих интеллектуальных прав, обращаются в суд за их защитой не пытаясь разрешить возникший спор во внесудебном порядке. На данный момент, в целях разгрузки судов в данной сфере имеется на рассмотрении законопроект, который устанавливает по отдельным категориям дел обязательный досудебный порядок разрешения споров, в рамках которого стороны должны попытаться урегулировать спор.
Законопроектом предлагается введение обязанности по соблюдению правообладателем претензионного порядка до предъявления искового заявления в суд о возмещении убытков или выплате компенсации, если участниками данного спора являются юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели.
При этом во избежание возникновения злоупотреблений предусматривается, что независимо от предъявления правообладателем претензии по его заявлению судом могут быть приняты предварительные обеспечительные меры. Суды могут применить срочные процессуальные меры временного характера, гарантирующие возможность реализации исковых требований или способствующие сохранению существующего положения между сторонами до вынесения окончательного судебного акта.
В судебной практике имеется значительное количество спорных дел в отношении контрафактной продукции, где судебному органу необходимо рассмотреть и разрешить данный спор. Нередко у судов возникают вопросы, требующие специальных знаний в области сравнения технических характеристик сходных товаров с целью определения контрафактного экземпляра. Из этих соображений, для объективного, всестороннего рассмотрения и разрешения дела, судья назначает судебную экспертизу. Таким образом, следует быть готовым к судебным расходам на оплату вышеуказанного исследования, которые понесет истец, в процессе доказывания. В случаях нарушения исключительных прав Правообладателей, при подаче искового заявления в суд, перед ними возникает вопрос о сумме исковых требований, которые они будут взыскивать с нарушителей. В большинстве случаев, истцы не ставят цели подсчета упущенной прибыли вследствие незаконного использования своего товарного знака со стороны ответчика, так как точно рассчитать размер убытков, а также, предмет доказывания определенного размера довольно сложный и трудоемкий процесс. Суды с неохотой выносят решения о взыскании определенного размера убытков, которых полностью удовлетворили бы истцов. Самым распространенным способом защиты интеллектуальных прав является взыскание компенсации. Правообладатели ссылаются на пункт 4 статьи 1515 Гражданского кодекса, из которой следует, что истец, чье исключительное право на объект интеллектуальной собственности нарушено, имеет право требовать от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации. Законодатель указывает, что размер компенсации может быть от 10 000 (десяти тысяч) рублей до 5 000 000 (пяти миллионов) рублей, а также в двукратном размере от стоимости товара. Таким образом, данный пункт статьи Гражданского кодекса избавляет Правообладателя от процесса подсчета убытков, которые повлекли за собой неправомерные действия нарушителя интеллектуальных прав.
Размер компенсации определяется арбитражным судом. В соответствии с пунктом 43.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 года № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков. Рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 или подпунктом 1 пункта 2 статьи 1537 ГК РФ.
С 2013 года введен в действие Суд по интеллектуальным правам, который в соответствии со статьей 43.2. Федерального конституционного закона от 28.04.1995 № 1-ФКЗ (ред. от 15.02.2016) «Об арбитражных судах в Российской Федерации» является специализированным арбитражным судом, рассматривающим в пределах своей компетенции в качестве суда первой и кассационной инстанции дела по спорам, связанным с защитой интеллектуальных прав. Однако, Правообладателям, при взыскании компенсации на основании пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса РФ, в первую очередь следует обращаться в Арбитражный суд субъекта Российской Федерации, где Ответчик расположен. Суд по интеллектуальным правам будет рассматривать дела о защите интеллектуальных прав в качестве суда кассационной инстанции, рассмотренные арбитражными судами субъектов РФ по первой инстанции, арбитражными апелляционными судами.
Проект Федерального закона «О внесении изменений в статьи 1252 и 1486 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации и статью 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации” (подготовлен Минюстом России) (не внесен в ГД ФС РФ, текст по состоянию на 06.06.2016)
Федеральный конституционный закон от 28.04.1995 N 1-ФКЗ (ред. от 15.02.2016) «Об арбитражных судах в Российской Федерации”
Гражданский кодекс Российской Федерации
Уголовный кодекс Российской Федерации
Кодекс об административных правонарушениях
Административная ответственность за незаконное перемещение товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности (Логинова А.С.) («Таможенное дело”, 2015, N 4)
Современные способы защиты и охраны интеллектуальной собственности (ИС): Россия и ВТО (Арабян М.С., Попова Е.В., Юдина А.А.) («Таможенное дело”, 2015, N 1)
Коган. Модернизация невозможна без защиты интеллектуальной собственности . URL: http://www.wto.ru/ru/opinion.asp?msg_id=27927 (дата обращения: 25.10.2014).
Коровяковский Д.Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит. 2008. N 8. С. 55 – 63.
Пушкарев В.В. Особенности методики расследования незаконного использования товарного знака (отечественный и международный опыт), «Международное уголовное право и международная юстиция”, 2014, N 6.
Фото: Christopher/Flickr
Зона риска
В список для обязательной маркировки вошли десять групп товаров, среди которых табак, парфюмерия, одежда, обувь и фотооборудование. Именно эти товары, как утверждают в Министерстве промышленности и торговли, подделываются в России чаще всего. Каждому такому продукту будет присвоен свой уникальный код, который будет храниться в единой базе. Получается, все ввозимые в страну сигареты и кроссовки будут стоять на государственном учете. По мнению правительства, такая мера будет способствовать снижению оборота нелегальной продукции. Пока что доля контрафактных товаров на российском рынке довольно существенна: в некоторых отраслях она достигает от 20 до 70%. Только на одном рынке молока контрафакт составляет около 20%.
via GIPHY
Контрафактом считается продукция, которую произвели с нарушением интеллектуальных прав или нелегально импортировали. По данным Лаборатории экономико-социологических исследований (ЛЭСИ) НИУ ВШЭ, незаконный оборот такой продукции в 2016 году составил около 2,5 триллиона рублей, или 9% от объема всей розничной торговли, — это большие убытки для государственного бюджета. От низкого качества подделок страдают и потребители, и владельцы торговых марок, под чьим брендом продают неоригинальные товары.
Поддельные товары продаются не только на уличных рынках и нелегальных торговых точках, но и в крупных торговых сетях и аптеках. Владельцы бизнеса могут даже не знать, что торгуют фальсификатом. Кроме того, сейчас все вещи легко заказать по интернету в любое время. Согласно недавним подсчетам BrandMonitor, больше 80% товаров в онлайн-магазинах контрафактные: торговля в интернете идет не только через официальные сайты, но и через небольшие магазины, которые базируются только в аккаунтах социальных сетей или на китайских огромных веб-рынках, которые напоминают вещевой «Черкизон» 90-х годов. Через такие площадки заказывают одежду, лекарства, бытовую технику и электронику, даже алкоголь можно получить с доставкой на дом.
«Черные» таблетки
Особенно популярна в России продажа контрафактных медикаментов. Только в 2017 году Росздравнадзор нашел и уничтожил 3,8 миллиона упаковок фальсифицированных лекарств. Обязательная маркировка всех медикаментов начнется только с 2020 года, препараты для лечения редкий заболеваний (программа «7 нозологий») получит маркировку раньше. Чаще всего подделывают антибиотики, обезболивающие и средства для повышения потенции. Для этого существуют разные способы: в одних поддельных лекарствах активное вещество заменено на дешевый аналог, в других действующие вещества те же, что и в оригинале, но содержатся в минимальном количестве, а в некоторых их и вовсе нет. Раньше ситуация с поддельными лекарствами была еще хуже, но за последние годы удалось убрать с прилавков аптек огромную часть опасных медикаментов.
«Черный русский»
Что касается контрафактного алкоголя, его оборот снизить пока что не удается. Даже несмотря на громкий скандал в СМИ, связанный с многочисленным смертями после употребления настойки боярышника, производство низкокачественного бальзама-суррогата продолжает расти. Самый дешевый поддельный алкоголь изготавливают из порошков и концентратов, бывает даже из технического спирта, а также подкрашивают опилками и дешевыми красителями. Потребление такого продукта грозит не просто тяжелым похмельем, а потерей здоровья.
via GIPHY
Поддельный алкоголь подороже делают из плохо очищенного спирта, добавляя в него все те же красители. В 2017 году в России было изъято более 9 млн литров поддельной алкогольной продукции. По словам главы Росздравнадзора Михаила Мурашко, ежегодно в больницы поступают свыше 120 тысяч отравившихся суррогатами алкоголя, на их лечение уходит около миллиарда рублей. Некоторые эксперты и вовсе утверждают, что доля контрафактного алкоголя в России составляет 70%.
Дело — табак
Табачный рынок в борьбе с контрафактом продвинулся чуть дальше. В ходе эксперимента с апреля 2018 года на российских прилавках начали появляться первые пачки сигарет с маркировкой двухмерным кодом в формате Data Matrix. Центр развития перспективных технологий, который занимается разработкой и внедрением национальной системы маркировки «Честный знак», обещает в скором времени выпустить мобильное приложение для проверки кодов на сигаретных пачках. Эффективность программы можно будет оценить к концу года, но пока что российский рынок нелегальных сигарет продолжает расти. По данным исследования аналитического агентства Kantar TNS, в первом квартале 2018 года доля нелегальной продукции составила 7,7% рынка, в прошлом году показатель составлял 4,6%.
Контрафакт 2.0
В интернете разрешено торговать одеждой и обувью, чем во всю силу пользуются мошенники. Подделки брендовых вещей сейчас все чаще продаются в соцсетях и Instagram-магазинах, за которыми почти невозможно уследить. Если раньше на рынке можно было увидеть кроссовки Abibas, то сейчас производители подделок совсем не стесняются использовать бренды, а контрафакт все труднее отличить от оригиналов.
По оценкам компании BrandSecurity, в русскоязычном сегменте «Инстаграма» насчитывается около 6–10 тысяч аккаунтов, связанных с продажей контрафактных товаров под именами известных брендов. На некоторые из них подписаны несколько сотен тысяч людей, а стоимость товаров достигает десятков тысяч евро.
Черная тушь
С контрафактной парфюмерией и косметикой дела обстоят по-другому. Их одинаково часто покупают на уличных торговых точках и через интернет. За 500 рублей на рынке можно приобрести духи известной марки так же легко, как заказать на одном из тысяч однотипных сайтов. По данным НИУ ВШЭ, доля контрафактных товаров в этой отрасли около 20%.
via GIPHY
Вода из крана
Подделывать удается даже продукты питания и воду. После утверждения десяти видов продукции, обязательной для маркировки, госкомиссия по противодействию незаконному обороту промышленной продукции предложила добавить к этим товарам минеральную воду. Эксперты определили, что доля поддельной воды на рынке достигает 60%. Чаще всего подделывают минералку популярных брендов в пластмассовых бутылках — в них заливают воду из-под крана, а для придания особенного вкуса добавляют йод, соль и соду. Непоправимого вреда здоровью такая вода не принесет, но и на пользу не пойдет.
Как опознать подделку?
По мере того как единая система маркировки будет развиваться и туда войдет большинство товарных категорий, подделки, фальсификат и контрафакт просто не смогут попасть на рынок: магазины и продавцы не смогут продать их через кассы (в то же время у покупателей появится единый каталог товаров и мобильное приложение «Честный знак», с помощью которого можно будет проверять, подделка перед тобой или нет). Пока система только наполняется, отличить настоящие лекарства от ненастоящих почти невозможно, но стоит все же обращать внимание на качество упаковки и инструкции: краски должны быть яркие, шрифт четкий, а бумага хорошего качества. Также есть мобильное приложение, с помощью которого можно просканировать уже промаркированные лекарства.
В интернете есть сотни инструкций и видеороликов по определению «паленого» алкоголя по внешнему виду бутылки, но они не всегда помогают. Лучше всего пользоваться официальным приложением Росалкогольрегулирования для сканирования акцизной марки. Не стоит заказывать алкоголь через онлайн-магазины: пока что это незаконно (закон о легализации интернет-продаж алкоголя вступит в силу только с 1 января 2019 года. При этом в течение первого года возможна онлайн-торговля вином и шампанским с защищенным географическим указанием и защищенным наименованием места происхождения, а также пивом, пивными напитками, сидром и медовухой. Другие вина, а также весь крепкий алкоголь будут продаваться в интернете только с начала 2020 года, следует из документа), и за качество товара никто ответить не сможет.
Поддельные сигареты производят из самых дешевых сортов табака. Чтобы не столкнуться с подделкой, лучше отказаться от покупки табачных изделий в несетевых магазинах и ларьках.
Поскольку отличить ненастоящую одежду и обувь от оригинальной получается далеко не всегда, а проверить по нынешним кодам невозможно, стоит избегать покупок в неофициальных интернет-магазинах и соцсетях. Мошенники подделывают чеки и упаковки товаров, поэтому доверять можно только официальным магазинам и сайтам брендов.
Отличить некачественную парфюмерию и косметику несложно: она намного дешевле оригинальной, а вид упаковки отличается. Если же такая покупка происходит через онлайн-магазин, то обратите внимание на способ оплаты и на наличие телефонных контактов: если принимают только наличные, а для обратной связи не указаны телефоны, шансы получить «паленый» продукт высоки.
Чтобы отличить поддельную минеральную воду от оригинала, нужно внимательно читать этикетку и проверять срок годности (должен быть не больше нескольких месяцев), место разлива, номер скважины, состав, контакты производителя.
Самые часто подделываемые бренды:
Алиса Лобанова, учредитель федеральной розничной сети магазинов детских игрушек ООО «Той.ру», о необходимости изменить ситуацию с контрафактом на рынке детских игрушек и о развитии ответственного потребления.
Многоликий контрафакт
Контрафакт сегодня становится все более серьезной проблемой, затрагивая интересы и бизнеса, и общества. Чтобы понять, как бороться с контрафактом на рынке игрушек, необходима систематизация и теоретических, и практических знаний о контрафакте. Объединив усилия общественности, предпринимателей и государства, мы сможем выработать наиболее эффективные методы борьбы.
Понятие контрафакта изложено в ч. 4 Гражданского кодекса РФ (Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. 4) от 18 декабря 2006 года №230-ФЗ (ред. от 23 мая 2018 года)) и затрагивает два случая. В соответствии со статьей 1252 изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными. Согласно статье 1515, контрафактным является товар, на этикетке и/или упаковке которого незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.
За подобное нарушение законодательством предусмотрена гражданская, административная и уголовная ответственность. Так как четвертая часть Гражданского кодекса регулирует права на результаты интеллектуальной деятельности в целом, то ответственность предусмотрена сразу рядом правовых норм.
Гражданская ответственность:
- статья 1252 ГК РФ «Защита исключительных прав»;
- статья 1301 ГК РФ «Ответственность за нарушение исключительного права на произведение»;
- статья 1406.1. ГК РФ «Ответственность за нарушение исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец»;
- статья 1515 ГК РФ «Ответственность за незаконное использование товарного знака».
Административная ответственность (Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года №195-ФЗ (ред. от 1 мая 2019 года)):
- статья 7.12 КоАП РФ «Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав»;
- статья 14.10 КоАП РФ «Незаконное использование товарного знака».
Уголовная ответственность (Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня1996 года №63-ФЗ (ред. от 29 мая 2019 года)):
- статья 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав»;
- статья 147 УК РФ «Нарушение изобретательских и патентных прав»;
- статья 180 УК РФ «Незаконное использование товарного знака».
При этом на практике контрафакт — это подделка низкого качества, изготовленная в том числе с нарушением требований федерального закона «О техническом регулировании» от 27 декабря 2002 года №184-ФЗ (федеральный закон «О техническом регулировании» от 27 декабря 2002 года №184-ФЗ), а также ряда технических регламентов. В частности, в сфере детских игрушек действует технический регламент Таможенного союза 008/2011 «О безопасности игрушек», утвержденный решением Комиссии Таможенного союза от 23 сентября 2011 года №798.
Следует понимать, что производство, ввоз и продажа контрафакта осуществляются с целью извлечения прибыли незаконно действующими производителями и продавцами. А значит, о качестве этих товаров не нужно даже догадываться.
Но это только одна сторона целого комплекса нарушений на рынке детских игрушек. Еще есть нарушения Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (Таможенный кодекс Евразийского экономического союза (Приложение №1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза), вступивший в силу с 1 января 2018 года) — недостоверное декларирование для занижения таможенной стоимости ввозимых товаров, более того, есть контрабанда, когда продукция ввозится вообще без декларирования. И снова говорить о качестве этих товаров не имеет смысла.
Дети в опасности
Проблема некачественных и даже опасных для здоровья детских игрушек касается каждого. В контрафактной продукции находят метанол, этилбензол, свинец и другие опасные для здоровья вещества. Не менее 40% детских товаров являются опасным для здоровья контрафактом (Ассоциация предприятий индустрии детских товаров, 2017). Но и это не отражает даже доли той опасности, которую может таить в себе контрафакт. При этом не может не беспокоить статистика: исследования Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (Минпромторг России (Электронный ресурс)) показывают, что в 42% случаев россияне приобретают контрафакт сознательно из-за его низкой цены.
Безответственность предпринимателей
Незаконные производители руководствуются тем, что, подделывая получившие известность бренды, они получают гарантированный спрос. Продавцы контрафакта также ставят во главу угла собственную прибыль. Поэтому и закупают дешевые подделки, которые благодаря имитации оригинального товара можно продать потребителю дороже, чем фальсификат без имени с серого рынка. Не секрет, что в Китае российские предприниматели имеют репутацию бизнесменов, для которых низкая закупочная стоимость товара намного важнее, чем его качество и свойства.
Безответственность родителей
Контрафактный товар на российском рынке пользуется спросом. Объемы продаж дешевого китайского или нелегального импорта многократно превосходят продажи качественных игрушек из Европы и США. По разным оценкам, от 60% до 70% попадает в нашу страну нелегально или является контрафактом. Основным способом реализации контрафактной продукции является продажа на рынках, через нелегальные точки розничной торговли и через интернет — а это более 40% основных мест приобретения детских игрушек в розницу. То есть, несмотря на то, что родители во всех соцопросах заявляют, что для них основными критериями при покупке игрушки является ее качество и безопасность, они сознательно выбирают более дешевый и менее качественный товар.
Экономика и контрафакт
Проблема контрафакта носит устрашающий характер. Наносимый ущерб исчисляется миллиардами рублей, что отражается на всех субъектах российской экономики. Поэтому 5 декабря 2016 года Правительство Российской Федерации утвердило Стратегию по противодействию незаконному обороту промышленной продукции в Российской Федерации на период до 2020 года и плановый период до 2025 года (Распоряжение Правительства РФ от 5 декабря 2016 года №2592-р (ред. от 18 октября 2018 года) «Об утверждении Стратегии по противодействию незаконному обороту промышленной продукции в Российской Федерации на период до 2020 года и плановый период до 2025 года»).
Государство недополучает в бюджет налоги, в то время как расходы на борьбу с контрафактом требуют все больше и больше финансовых вливаний.
Предприниматели, торгующие контрафактом и фальсификатом, скрывают свою противозаконную деятельность и не платят налоги.
При этом правообладатели, законопослушные импортеры и продавцы оригинального товара не могут конкурировать с продавцами контрафакта из-за разницы в стоимости товара, из-за чего недополучают прибыль, а следовательно, платят меньше налогов, чем могли бы. Более того, у потребителя формируется искаженное мнение о реальной линейке товаров, о качестве продукции, все это отражается на лояльности аудитории бренда, парализуются традиционные каналы сбыта, следовательно, сокращается объем закупок лицензионного товара. Это удары по законопослушным участникам рынка. Не все их выдерживают и уходят. Их место занимают участники серого рынка, и объемы контрафакта только растут.
Борьба с контрафактом на государственном уровне
Таможня, правоохранительные органы, суды — это три кита государственной борьбы с контрафактом. К сожалению, нельзя сказать, что этого достаточно, чтобы справиться с огромным потоком контрафакта. Некоторые считают, что фильтром контрафакта должна быть сертификация.
Сертификация
Но сертификация не работает против контрафакта по той простой причине, что поддельный товар не сертифицируется в принципе. По причине низкого качества и используемых материалов сертификацию он не пройдет. Организации, выдающие сертификаты, после ужесточения государством требований к участникам рынка в своем большинстве не рискуют репутацией. Они не сертифицируют заведомо некачественный товар, поскольку один такой сертификат может скомпрометировать все остальные, что может привести к аннулированию аккредитации. Но сертификаты могут подделывать: прокуратура регулярно направляет материалы проверки в следственные органы, по результатам их рассмотрения возбуждаются уголовные дела по ч. 1 ст. 327 УК РФ (подделка официального документа, предоставляющего права, и печати в целях их использования) (Информационно-коммуникационный сервис Генеральной прокуратуры Российской Федерации «Эфир»). Поэтому, если на товар все же выдан сертификат, это не является гарантией, что он качественный и тем более что он не контрафактный. Поскольку сертифицирующие организации не обязаны проверять товар на контрафактность.
Таможня
Сотрудники Федеральной таможенной службы России могут обнаружить контрафакт в двух случаях.
Во-первых, если заявитель по собственному желанию решит задекларировать контрафакт, что маловероятно.
Во-вторых, если таможня в рамках выборочной проверки случайно найдет контрафакт, который завозится под видом чего-то другого.
Кроме того, мы на практике столкнулись, когда контрафакт завозится через страны ЕАЭС. В СМИ можно найти информацию, как ФСБ пресекает подобные попытки. Однако это скорее единичные случаи, но они возможны, так как между РФ и другими участниками ЕАЭС таможенной границы нет.
ТРОИС (Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности; Федеральная таможенная служба России) работает в случае, если в декларации прямо указывается товарный знак или если таможенники его выявят, но импортеры контрафакта эту информацию скрывают. К тому же к этому инструменту борьбы с контрафактом есть много вопросов. И мы готовы предложить ряд поправок, которые, на наш взгляд, помогут усовершенствовать существующие механизмы контроля.
Объединение ТРОИС со странами—участниками ЕАЭС. То есть мы хотим, чтобы обозначенный в статье 385 ТК ЕАЭС Единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств—членов ЕАЭС (Таможенный кодекс Евразийского экономического союза (приложение №1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза)) существовал не только на бумаге, а стал полноценным рабочим инструментом. Это позволило бы контролировать ввоз продукции с нанесенными товарными знаками независимо от места таможенного оформления в ЕАЭС.
Упрощение механизма внесения объекта интеллектуальной собственности в ТРОИС. В настоящее время для внесения в реестр необходимо предоставить сведения о товарах, обладающих признаками нарушения прав правообладателя, то есть необходимо выявить и доказать факт ввоза или продажи контрафактного товара, и только после этого возможно внесение в ТРОИС. Это означает, что правообладатель не может обеспечить защиту своих товарных знаков в превентивном порядке, до того как контрафактный товар будет ввезен на территорию России. В настоящее время данная проблема не может быть устранена, поскольку для этого потребуется внести изменения не только в российское законодательство, но и в ст. 3 Соглашения о Едином таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности государств—членов Таможенного союза (Соглашение о Едином таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности государств—членов Таможенного союза» (ред. от 8 мая 2015 года)).
Сокращение сроков внесения в ТРОИС. Сейчас срок внесения в реестр может составлять до шести месяцев в связи с запутанными правилами, предъявляемыми как к заполнению документов, так и к списку предоставляемых документов.
Основные инструменты по борьбе с контрафактом находятся в руках государства, и мы надеемся на совершенствование как заградительных мер, так и мер борьбы с уже ввезенным в страну контрафактом.
Наш личный опыт борьбы с контрафактом
Бизнес сейчас имеет возможность использовать лишь методы борьбы с уже найденным в стране контрафактом. Они долгие, сложные и не всегда дают тот результат, который хотелось бы получить. Но это все, что мы можем в текущей ситуации сделать.
Информирование
Как официальные поставщики и продавцы легального качественного товара мы разработали и применяем комплекс мер, повышающих уровень осведомленности предпринимателей об ответственности за совершение действий, связанных с незаконным использованием чужого товарного знака. Также мы ведем работу с конечными потребителями товара, разъясняя, как отличить оригинал от подделки, и предоставляем подробные инструкции. Формируем у покупателей принципы ответственного потребления, цель которого сознательный отказ от покупки дешевого опасного контрафактного товара.
Борьба с контрафактом «в полях»
Информационных мер недостаточно, поэтому мы вступаем в борьбу с контрафактом буквально «в полях».
Возбуждение административного или уголовного дела
Мы активно сотрудничаем с правоохранительными органами, когда они выявляют факт торговли контрафактом. Составлять протоколы о правонарушениях, связанных с незаконным использованием чужого товарного знака, и подавать в суд заявления о привлечении нарушителей к ответственности вправе сотрудники полиции, ФТС России и Роспотребнадзора (п. 1, п. 12, п. 63 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ). Но чаще всего подобные административные дела возбуждаются именно полицией — как после поданного правообладателем заявления, так и благодаря проверке, которую представители МВД совершают самостоятельно. Действующим законодательством предусмотрена как административная, так и уголовная ответственность за подобную деятельность. Административная ответственность за введение в оборот контрафактных товаров призвана прежде всего наказать нарушителя в целях предотвращения совершения аналогичных правонарушений. Уголовное дело возбуждается в том случае, если нарушение было совершено неоднократно либо причинило крупный ущерб — свыше 250 тыс. руб. (ч. 1 ст. 180 УК РФ).
Обращение с гражданским иском в суд
Помимо этого мы своими силами проводим контрольные закупки, собираем доказательную базу и обращаемся в суд с требованием привлечь нарушителя к гражданско-правовой ответственности. Мы можем просить суд как запретить незаконное использование товарного знака, так и обязать ответчика возместить понесенные убытки или потребовать выплаты компенсации. Однако взыскание денежных средств — это не самоцель, тем более суды не склонны взыскивать большие суммы в качестве компенсации, а доказать точный размер понесенных убытков не всегда представляется возможным. Цель в том, чтобы у продавцов контрафакта было четкое понимание, что наказание за торговлю подобным товаром неизбежно.
Борьба с контрафактом в сети Интернет
В интернете ситуация сложнее, но и тут мы ведем борьбу с контрафактом по мере сил. Обращаемся в администрации социальных сетей, маркетплейсов, которые активно сотрудничают и сами блокируют предложения. Более длинный процесс при взаимодействии с хостинг-провайдерам, регистраторами сайтов, где есть предложения о продаже контрафакта, а также сбор доказательств для блокировки таких сайтов в судебном порядке. И мы бы были рады, чтобы в РФ внесли изменения в законодательство об упрощенной процедуре блокировки сайтов, предлагающих контрафактный товар, как это в настоящее время делается в отношении сайтов с пиратскими фильмами, музыкой.
Ответственное потребление и объединение усилий
Эффективная борьба с контрафактом возможна только в случае объединения усилий всех сторон. Необходимо формировать ответственное потребление у покупателей, ответственное отношение предпринимателей к бизнесу и помочь государству в совершенствовании мер борьбы с контрафактом.
Осознанное потребительское поведение может быть основано только на понимании негативного влияния такого явления, как контрафакт, на все сферы современного общества. Оно должно базироваться на знаниях и быть подкреплено возможностью получить актуальную информацию о легальности игрушек и товаров для детей перед покупкой.
Конечные потребители должны осознанно выбирать оригинальный товар перед совершением сделки и в случае сомнений обращаться напрямую к производителю товара или правообладателю, сообщать об обнаружении контрафакта. Для минимизации рисков товар следует покупать в официальных магазинах, просить предоставить сертификаты и другие документы, подтверждающие легальность происхождения товара.
Предприниматели должны приобретать товар только у официальных поставщиков. У поставщика нужно запросить ряд документов, гарантирующих вам спокойную предпринимательскую деятельность. Это могут быть свидетельства на товарный знак или копия договора, подтверждающего право на использование товарного знака, копия сертификата соответствия на продукцию, копия лицензионного соглашения, если на товар нанесены изображения популярных персонажей.
Государство должно сосредоточиться на совершенствовании организационного и нормативно-правового обеспечения деятельности в сфере противодействия незаконному обороту промышленной продукции в Российской Федерации. На создании и реализации комплекса мер по предупреждению и пресечению незаконного оборота промышленной продукции на территории Российской Федерации и на территориях государств—членов Евразийского экономического союза.
Только совместными усилиями мы обеспечим нашим детям счастливое и безопасное детство.
Алиса Лобанова