Московский филиал Ленинградского государственного университета им. А. С. Пушкина
ISSN (печатный вариант): 2073-0071
Ключевые слова
момент заключения договора, вступление договора в силу, ретроактивная оговорка, действие договора, the time of conclusion of the contract, the entry into force of the treaty, retroactive clause, contract validity
Просмотр статьи
⛔️ (обновите страницу, если статья не отобразилась)
Ваш браузер не поддерживает фреймы
Аннотация к статье
В настоящей статье исследуются практические проблемы определения момента заключения гражданско-правового договора, а также рассматриваются риски, которые стороны несут при неверном определении момента вступления договора в силу.
Текст научной статьи
Предположим, два или более лица (физические и (или) юридические) договорились о взаимовыгодном сотрудничестве. В какой конкретный момент времени их договоренность становится обязательной для исполнения ими?! А если стороны не исполняют свои обязательства в рамках договоренности, то когда их можно будет привлечь к гражданско-правовой ответственности?! Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Интересным в качестве иллюстрации важности определения момента заключения договора здесь будет Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации , в котором идет ссылка на следующее гражданское дело. Стороны заключили договор аренды, но фактически арендуемое здание арендодатель передал арендатору еще до заключения договора. Впоследствии арендодатель обратился в суд с требованием взыскать задолженность по арендной плате, а также неустойку за просрочку платежа. Ответчик в свою защиту указал, что требования истца относятся к периоду до заключения договора аренды, в связи, с чем не подлежат удовлетворению. Суд, рассмотрев дело, решил требования в части взыскания арендной платы за период фактического использования ответчиком здания удовлетворить, а в удовлетворении требований о взыскании договорной неустойки отказать. В обоснование суд указал, что принятие арендатором здания до заключения договора свидетельствует исключительно о его согласии оплатить фактическое использование им здания в этот период и не означает, что непосредственная обязанность по их исполнению возникла у ответчика ранее заключения самого договора. Также ярким подтверждением значимости определения момента вступления гражданско-правового договора в силу будет служить Кассационное определение Камчатского краевого суда , которое направило дело о признании договора простого товарищества незаключенным на новое рассмотрение, поскольку в решении отсутствует мотивированный вывод о моменте заключения спорного договора. Момент заключения договора в зависимости от его вида может существенно варьироваться во времени. В связи, с чем для точного определения момента вступления договора в силу, основываясь на Гражданском кодексе Российской Федерации предлагается выделить следующие группы гражданско-правовых договоров: 1. Консенсуальные договоры, т.е. такие договоры, для заключения которых сторонам требуется лишь согласовать все существенные условия договора. Консенсуальными договорами принято считать договор купли-продажи, договор возмездного оказания услуг, договор аренды (за исключением договора аренды транспортного средства) и другие. Такие договоры считаются заключенными в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Причем предполагается, что акцепт лицо, направившее оферту, получает в пределах указанного в ней срока. 2. Реальные договоры — это договоры, для которых сторонам необходимо, во-первых, согласовать его существенные условия и, во-вторых, одна сторона должна передать другой обусловленное имущество. Только совокупное наличие указанных фактов повлечет заключенность сделки. Реальные договоры вступают в силу с момента передачи соответствующего имущества, независимо от даты подписания самой сделки. Отметим, что на практике квалификация договора как консенсуального договора или реального зачастую вызывает некоторые вопросы, что порождает проблемы в определении момента заключения договора. В качестве примера здесь можно привести Определение Свердловского областного суда , разграничивающее консенсуальные договоры дарения и реальные договоры дарения в зависимости от того, в какой момент передается обещанный дар — непосредственно при заключении договора или в будущем. Указанное определение суда также уточняет, что требование о государственной регистрации договора дарения не свидетельствует о том, что он является консенсуальным. Кроме, наглядным будет Определение Московского городского суда : «Согласно условиям п. 1.2 Договора уступки прав инвестирования № В-437 от 18.06.2007 г., правообладатель приобретает все права участника долевого строительства и правомочия на строящуюся квартиру, как объект инвестиций, только с момента полной оплаты правообладателем уступки прав инвестирования, согласно п. 2.1 настоящего договора. Таким образом, заключение договора уступки прав инвестирования и, соответственно, приобретение прав участника долевого строительства и правомочий на строящуюся квартиру по соглашению сторон обусловлено передачей Н. денежных средств, в связи, с чем указанный договор является реальным и не может считаться заключенным без соблюдения данного условия». 3. Договоры, подлежащие государственной регистрации. В настоящий момент процедуру государственной регистрации должны пройти следующие сделки: договор аренды нежилого помещения, заключенный сроком более года, договор ипотеки и некоторые иные. Ранее, до вступления в силу Федерального закона «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» , этот перечень был весьма широк. Однако в некоторых случаях, как показывает судебная практика , отсутствие государственной регистрации договора не влияет на его заключенность, не смотря на соответствующее требование закона. Причем договоры, подлежащие государственной регистрации, следует отличать от случаев, когда государственной регистрации подлежит переход права собственности . Невозможность определения момента заключения договора влечет его незаключенность. Например, между сторонами заключен договор займа, который является по гражданско-правовым признакам реальным договором. Однако стороны по каким-либо причинам не оформили должным образом момент передачи денежных средств, что ставит под угрозу факт заключенности сделки. Часто стороны при оформлении договорных отношений прибегают к таким формулировкам «Настоящий договор считается заключенным с момента его подписания уполномоченными представителями сторон» или «Настоящий договор вступает в силу с 01 августа 2014 г.». Легитимность таких положений, на наш взгляд, весьма спорная. Гражданский кодекс Российской Федерации формулирует момент заключения договора как императивную норму, не предоставляя сторонам сделки самостоятельно определять момент вступления договора в силу. Также стороны вправе предусмотреть в своих взаимоотношениях ретроактивную оговорку, под которой подразумевается, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора . Но, отметим, что ретроактивная оговорка не изменяет срок действия договора. Так, в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указано: «Из содержания пункта 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что наличие в договоре названного условия (прим.автора: условия о том, что заключенный договор применяется к отношениям, возникшим до заключения договора). Таким образом, и не влияет на определение момента, с которого договор считается заключенным, а равно не изменяет срока его действия. Момент заключения договора, содержащего подобное условие, и срок его действия определяются в соответствии с общими положениями Гражданского кодекса» . Итак, совокупный анализ Гражданского кодекса Российской Федерации, иных нормативно-правовых актов и судебной практики позволяет говорить о том, что сторонам при заключении гражданско-правового договора стоит быть более внимательным к деталям, в том числе в части определения момента заключения договора, что значительно минимизирует правовые риски их договорных отношений в будущем.
Заказчик и поставщик могут оказаться в ситуации, когда по каким-то причинам подписание договора затягивается, но поставки уже идут или работы уже выполняются. Именно для таких случаев подходят положения ст. 425 ГК РФ. Она допускает ретроактивную оговорку в контракте. 44-ФЗ не запрещает включать такое условие в договор. Что такое ретроактивная оговорка в контрактах, расскажем в материале.
В каком виде страхования распространено понятие?
Ретроактивный период — это время от ретроактивной даты до дня заключения договора страхования. Договор предполагает защиту на случай негативных событий, причины которых возникли в прошлом, до даты заключения договора. Соответственно, такого рода дополнения в обязательства будут практически бессмысленны при личном страховании, поскольку даже если гражданин пострадает от заболевания, доказать, что оно началось в прошлом периоде и протекало бессимптомно на момент медицинского освидетельствования при заключении договора, будет крайне сложно. Пункт о применении ретроактивного периода наиболее часто встречается в агросфере, строительстве, изыскательских работах.
Пример ретроактивной страховой сделки
Фермер страхует свой будущий урожай пшеницы. Кроме града, заморозков, засухи причиной низкой урожайности могут стать некачественные семена, например, зараженные вредителем. Договор страхования заключается весной, перед посевом. Ретроактивной датой наиболее логично указать первые дни прошлого периода, когда были заготовлены семена. Знать наверняка, заражены семена или нет, на момент посадки невозможно. Если всхожесть семян окажется невелика и урожайность в итоге окажется низкой — фермер получит страховое возмещение.
Также популярно ретроспективное страхование при строительных работах, когда кроме качества самих работ большую важность приобретают строительные материалы. Строительная компания страхует риск разрушения постройки не только от внешних факторов либо некачественных строительных работ, но и по причине использования сырья низкого качества. Такая страховка выгодна застройщику, поскольку избавляет его от выплат компенсации конечному потребителю. Важно отметить, что владельцу построенной недвижимости придется самостоятельно доказывать факт некачественного строительства.
Преимущества и недостатки
Положительной стороной данного пункта в договоре страхования можно считать дополнительную возможность уберечься от риска, возникающего раньше даты договора. К минусам следует отнести увеличение размера страховых взносов. Обычно, сумма надбавки составляет 15-25% от общей суммы. Возможным минусом для страховой компании является возможность мошенничества со стороны страхователя. Например, сельхозпроизводитель в зимний период не обеспечил сохранность семенного материала. При заключении договора страхования он заранее уверен, что получит компенсацию, не вкладываясь в процесс производства.
Недобросовестный застройщик, применив при строительстве дешевые материалы, не соответствующие ГОСТам, заключив договор страхования, ожидает, что в случае проблем с готовой недвижимостью, ущерб покроется из страхового возмещения, а если здание окажется крепким, то получится экономия на строительном материале. Чтобы обезопасить себя от мошенничества, страховые компании зачастую настаивают на участии своих экспертов при проектировании и строительных работах. Если страховая компания сможет доказать, что страхователь знал о недостатках проекта, низком качестве используемого сырья или качестве посевного материала, то кроме отсутствия страховых выплат по договору, недобросовестному страхователю грозит судебное преследование. В зависимости от объемов компенсации, дело может проходить как административное или уголовное.
Таким образом, ретроактивная дата является важным элементом при заключении страхового соглашения. Она определяет точную дату, после которой события, приведшие к возникновению ущерба и установлению ответственности страхователя в течение срока действия полиса (договора), покрываются страховым возмещением.
Как работает страховка ретроактивного периода
В основном ретроактивное страхование действует в интересах строительной компании. В случае возникновения страхового случая конечный получатель страховки (юридическое или физическое лицо) обязан доказать, что страховой случай имел место и выплата по нему должна быть произведена.
Спорные дела обязательно должны быть рассмотрены строительными экспертами, работающими по поручению суда. Если к трагедии привели недоработки и ошибки не только поставщиков стройматериалов и проектировщиков, но и самих строителей, дело передадут в арбитражный суд, который на основании экспертного заключения даст правовую оценку действий виновных лиц и вынесет окончательный вердикт, согласно которому будет (или не будет) обговариваться компенсационная выплата.
Определение и действие
Договора составляют юристы, а значит, многие пункты стандартных соглашений достаточно сложно понять людям с неюридическим образованием. Если попытаться объяснить, что такое ретроактивный период страхования, простыми словами, то можно наглядно представить себе такой пример.
Вы ждете урожай яблок со своего сада. Но подозреваете, что ваши яблони могли быть заражены в прошлом сезоне неким жучком, личинки которого делают деревья бесплодными. Вы заключаете договор страхования, в котором страховым случаем как раз и будет возможное заражение сада, произошедшее в прошлый сезон. Обратите внимание: вы страхуете не сам неурожай, а его возможную причину. Если летом вы не дождетесь яблок и причиной этому будет жучок, повредивший деревья, вы получите страховое возмещение.
Особенности реализации
Включение ретроактивного периода в полис подразумевает увеличение рисков страховой компании. Для их минимизации страховщик повышает страховую премию, размер которой соответствует 10-20% от базового тарифа. Обязательства страхователя в таком ракурсе существенно увеличиваются, однако увеличивается и покрытие его интересов. В договоре можно и не учитывать предыдущий период, для которого характерны эпизоды, являющиеся потенциальной причиной ущерба, однако при их актуализации, можно потерять гораздо больше, чем увеличенную стоимость страховой премии.
Работы, связанные со сбором информации, с доказательством вины и с расчетом размера понесенного убытка, выполняются стороной, предъявляющей требования о возмещении вреда к страхователю. Поскольку его интересы представляет страховщик, то претензиату, придется вести разбирательства не с причинителем убытка, а со страховой компанией. Стоит отметить, что поскольку в ее штат входят юридически компетентные специалисты, то рассчитывать на выплату без наличия на нее оснований, будет проблематично.
Ретроактивная оговорка: что это
Ретроактивная оговорка в договоре — это указание на то, что условия договора применяются к отношениям, возникшим до его подписания. Применительно к госзакупкам такие контракты чаще всего заключают на услуги — клининговые, охраны и т.д., а также на поставку ресурсов (например, электроэнергии). Право указывать такой пункт в договоре дается ст. 425 ГК РФ.
Ретроактивная оговорка в договоре по 44-ФЗ
Возможность использования ретроактивной оговорки в контрактах по 44-ФЗ — спорный вопрос. Минэкономразвития не раз высказывалось против. Например, в письме от 22.01.2015 г. № Д28и-118. Ведомство напомнило, что контракт должен быть заключен на условиях, предусмотренных в извещении, а также должен содержать условия о порядке и сроках оплаты и приемки. По мнению министерства, исходя из этого включение в контракт пункта с информацией о том, что условия распространяются на отношения сторон, возникшие до его заключения, недопустимо.
Работаете по 44-ФЗ?
Для Вас готова подборка специальных материалов »
Закупаете по 223-ФЗ?
Мы знаем, что Вам будет полезно посмотреть »
Минфин придерживается такой же позиции. В качестве примера приведем письмо от 15.06.2017 № 24-02-05/37386. В нем говорится, что закупка начинается с определения поставщика, а завершается исполнением обязательств обеими сторонами контракта. При этом обязательно должен быть подписан контракт. Минфин подчеркнул, что ни один порядок определения поставщика не предусматривает возможности начала исполнения обязательств до подписания контракта, поэтому ретроактивная оговорка противоречит 44-ФЗ.
При этом суды часто занимают противоположную сторону. Например, в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2018 г. № 13АП-33334/2017 суд не нашел нарушений в действиях заказчика. Рассмотрим этот случай подробнее. Заказчик закупал услуги охраны. В план-график он внес данные о том, что осуществление закупки планируется в мае 2017 года. Извещение о проведении закупки у единственного поставщика было размещено 03.05.2017, а контракт заключен 11.05.2017. В извещении заказчик указал: «срок оказания услуг по контракту: с 01 января 2017 года по 31 декабря 2017 года». Суд напомнил о существовании ст. 425 ГК РФ и указал на то, что никаких запретов по этому поводу Закон о контрактной системе не содержит.
Как заключить и закрыть коммунальный контракт, если факт отличается от плана
Самый частый вопрос заказчика по коммуналке — можно ли заключить договор на коммуналку задним числом. По разным причинам вы можете не успеть заключить контракт на коммунальные услуги к началу или середине года. Но и без контракта оплачивать счета нельзя. Чтобы не нарушить закон, заказчики используют так называемую ретроактивную оговорку.
Ретроактивная оговорка: комментарии юристов
Юристы отмечают, что для включения в договор ретроспективной оговорки необходимо, чтобы между сторонами действительно существовали отношения до его подписания, в том числе по предоставлению тех или иных экономических благ. Если таких отношений не было, подобный пункт в договоре считается нарушением.
Обосновывать необходимость включения оговорки в текст контракта нужно обосновывать разве что если дело дойдет до суда. На практике такие ситуации чаще всего происходят из-за длительных сроках согласования договора, срочности поставок, работ или услуг, сжатыми сроками исполнения контракта. К примеру, ретроспективная оговорка применима, если исполнитель оказывал услугу, требующую согласования, а заказчик это согласование получал и только после этого мог заключить контракт.
Такая оговорка позволяет узаконить и оформить юридически сделку, которая в отсутствие письменной формы будет считаться недействительной. На практике стороны часто применяют оговорку для распространения условий вновь заключенного договора на период времени, когда действовал старый, то есть меняют таким образом его условия. Это запрещено. Ретроактивная оговорка не смещает в прошлое момент заключения договора. Поэтому не стоит путать это с заключением договора задним числом.
Налоговые обязательства при ретроактивной оговорке
Если организация оказывает услуги или выполняет работы, не оформленные контрактом, она рискует потерять расходы в целях налогообложения, ведь в соответствии с п. 16 ст. 270 НК РФ они не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль. Кроме того, ФНС и другие ведомства не раз указывали на то, что документально подтвержденными считаются только расходы, понесенные с момента вступления договора в силу (письмо Минфина России от 26.10.2004 № 03-03-01-04/1/86).
Однако административная практика говорит об обратном. Нередко расходы по неподписанному договору признают подлежащими учету в целях налогообложения. Например, об этом говорится в постановлении ФАС Уральского округа от 18.03.2008 № Ф09-469/08-С2.
На прошлой неделе в Парламенте была зарегистрирована законодательная инициатива, согласно которой все законодательные акты разъяснительного характера, в том числе в области налогов и сборов, не смогут иметь обратной силы, и их применение после прекращения действия будет запрещено. В частности, депутаты предлагают внести формулировку «в том числе в области налогов и сборов» в Статьи 45 и 46 Закона о законодательных актах, в которых уже оговаривается обратная сила законодательного акта о толковании, действие законодательного акта и отсутствие у него обратной силы. В пояснительной записке к документу авторы инициативы Адриан Лебединский и Олег Липский уточняют, что целью выдвинутых предложений является прекращение порочной практики принятия первичных законодательных документов или законодательных актов о толковании в области налогов и сборов, которыми физическим лицам и экономическим субъектам ретроактивно, в обратном порядке, устанавливаются налоговые обязательства. Депутаты отмечают важность и специфику законотворчества в области налогов и сборов, однако считают, что любое законодательное вмешательство должно иметь взвешенный характер. К сожалению, как показала практика, законы или разъяснительные законодательные акты, имеющие обратную силу, принимаются исключительно для покрытия предпринятых чиновниками злоупотреблений или устранения недоработок, допущенных при подготовке или внедрении документов. Обратная сила законов в области налогов и сборов влечет за собой непредсказуемое вмешательство и влияет на имущественные права лица, затрагивая его финансовый менеджмент, — считают авторы инициативы. Отмечается, что в Молдове не существует легальных инструментов по определению ряда законодательных актов как несправедливых из-за недопустимого затрагивания имущественных прав того или иного лица. Однако, как считают депутаты, в условиях нашей страны, судебным инстанциям пока преждевременно предоставлять инструмент, позволяющий им не допустить применения определенных, имеющих обратную силу, норм в области налогов и сборов в отношении налогоплательщиков. Соответственно, иного инструмента для того, чтобы остановить эту практику, кроме как запрет на принятие подобных разъясняющих законодательных актов, в настоящее время не существует. Ожидается, что предлагаемые изменения станут серьезным сигналом для инвесторов о том, что Молдова предпринимает важные шаги для обеспечения безопасности инвестиций и налоговой предсказуемости.