Сколько ни общаюсь со стартапами и предпринимателями, тема оформления инвестиций у большинства из них до сих пор вызывает больше вопросов, чем ответов. Вопросы что несколько лет назад, что сейчас — одинаковые: какие завести инвестиции в компанию и как всё это правильно оформить.
Способов инвестирования бизнеса существует множество. Многое здесь зависит от вида бизнеса, инвестиций и творчества сторон (их юристов). Я раскрою наиболее распространённые способы инвестирования проектов на примере ООО, поскольку это наиболее распространённая форма организации бизнеса в России.
Способ № 1. Инвестиции в виде вклада инвестора в уставный капитал компании
Этот способ инвестирования регламентируется статьёй 19 «Закона об обществах с ограниченной ответственностью».
Вопреки распространённому мнению, размер инвестиций здесь не влияет на степень размытия долей основателей компании. Поясню.
Например, для получения доли размером 10% инвестор должен увеличить уставный капитал компании на 5 тысяч рублей. Но сумма оговоренных инвестиций составляет 5 миллионов рублей. У многих возникнет вопрос, если инвестор вместо 5 тысяч рублей внесёт в виде вклада в уставный капитал 5 миллионов рублей, не размоет ли это доли основателей компании до мизерной величины? Нет, не размоет.
По закону номинальная стоимость доли, приобретаемой и оплачиваемой инвестором (в нашем случае 5 тысяч рублей), не должна быть больше стоимости вклада инвестора. То есть вклад (инвестиции) в этой ситуации может быть любой величины, главное — не меньше 5 тысяч рублей. Всё, что больше 5 тысяч рублей, на размер увеличения уставного капитала не влияет и заводится в компанию без негативных юридических последствий.
Внимание! При этом размер приобретаемой доли (5%), её номинальная стоимость (5 тысяч рублей) и размер вклада (5 миллионов рублей) обязательно должны быть указаны в оформляемых документах (это строгое правило).
Способ № 2. Купля-продажа доли в компании
Существует два вида выкупа доли в компании: кэш-ин (cash-in) и кэш-аут (cash-out).
Кэш-ин – когда деньги от продажи доли попадают в компанию (идут на её развитие). Кэш-аут – когда деньги от продажи доли попадают в распоряжение продавшего её участника и не идут на развитие компании.
Поскольку смысл инвестиций заключается в том, что они идут на развитие бизнеса, то и говорить здесь имеет смысл только о купле-продаже доли по модели кэш-ин. Однако по этой модели возможна купля-продажа только так называемой «казначейской доли». Все остальные случаи не гарантируют заведение инвестиций внутрь компании.
Казначейская доля — это доля в компании (ООО), принадлежащая самой компании (ООО).
Казначейская доля возникает, например, когда кто-либо из участников выходит из компании и его доля не распределяется между остальными участниками. В этом случае доля попадает во владение самой компании.
Согласно закону, казначейская доля может принадлежать компании не дольше одного года. За это время она должна быть либо распределена между участниками компании пропорционально их долям, либо погашена (путём соразмерного уменьшения уставного капитала), либо продана какому-либо лицу.
Купля-продажа казначейской доли идеально подходит для заведения инвестиций кэш-ин, поскольку в сделке покупателем является инвестор, а продавцом – сама компания. Таким образом, денежные средства, вырученные от продажи казначейской доли (инвестиции), поступают в компанию и идут на её развитие.
Конечно, у стартапов далеко не всегда имеется в распоряжении казначейская доля, что значительно затрудняет использование этого способа заведения инвестиций. Однако казначейскую долю можно получить «искусственно», введя и выведя из компании какое-либо дружественное лицо. Конечно, эта манипуляция таит в себе некоторые корпоративно-правовые риски, но она не противоречит закону и при должном мастерстве сопровождающих юристов не повлечёт никаких негативных юридических последствий.
Способ № 3. Предоставление инвестиций по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности)
В этом случае стартап и инвестор соединяют свои вклады (исключительные права на программу ЭВМ, товарный знак, ноу-хау, деловую репутацию, деловые связи, денежные инвестиции и так далее) и совместно реализуют проект. Особенностью данного вида совместной деятельности является то, что её участниками могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Справедливости ради нужно отметить, что вклад инвестора (инвестиции) в этом случае идёт не на развитие самой компании (как юридического лица), а на развитие проекта. В этом есть плюсы, поскольку инвестор не получает долю в компании и не приобретает корпоративный контроль, то есть не влияет на принятие решений внутри компании.
Прибыль проекта делится между стартапом (как основным юридическим лицом) и инвестором (инвесторами) в соответствии с договором простого товарищества. Иные вопросы, возникающие в процессе совместной деятельности, также разрешаются в соответствии с указанным договором.
Этот способ инвестирования имеет свои плюсы и минусы, но всё же не распространён в настоящее время на рынке. Однако учитывать его как один из возможных вариантов стоит.
Способ № 4. Заём
На самом деле, я не считаю заём самостоятельным способом инвестирования, поскольку для меня инвестор – это лицо, заинтересованное прежде всего в развитии бизнеса, а не только в возврате и приумножении вложенного. В случае с займом заинтересованность инвестора заключается лишь в возврате средств и получении процентов, а сам источник денег его особо не интересует (возврат долга и уплата процентов здесь могут быть обеспечены за счёт перекредитования, например).
При этом заведение средств в проект в виде займа вполне можно использовать как дополнение к способам инвестирования №1 или №2. В этом случае инвестор распределяет риски посредством комбинирования способов финансирования проекта.
Будьте осторожны при выборе кандидатуры инвестора и подписании инвестиционных документов. Для того чтобы избежать в будущем долгих и нудных юридических конфликтов с инвестором, снижайте риски с помощью таких юридических инструментов, как опционы, корпоративные договоры и прочее.
Одной из распространенных форм инвестиционной деятельности нерезидентов на территории Украины является участие иностранных инвесторов в украинских предприятиях как путем непосредственного создания предприятий, так и путем приобретения части либо предприятия целиком. Законодательством Украины, в частности, статьей 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования», предусмотрено, что иностранные инвестиции могут быть осуществлены в том числе в форме частичного участия в предприятиях, создаваемых совместно с украинскими юридическими и физическими лицами, и создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам.
Одним из важнейших этапов правового оформления будущей деятельности иностранного инвестора на Украине, связанной с созданием общества с ограниченной ответственностью (ООО), является формирование уставного капитала предприятия. Несовершенство украинского законодательства в сфере регулирования вопросов, связанных с формированием уставного капитала субъектов хозяйствования за счет вкладов иностранных инвесторов, на практике порождает ряд проблем.
В частности, проблематичным может стать процесс регистрации внесенных в уставный капитал вкладов в виде иностранной валюты. В случае заинтересованности иностранного инвестора в дальнейшей государственной регистрации инвестиции особо важными являются вопросы надлежащего оформления учредительных документов предприятия, оценки вкладов инвестора и способа перечисления денежных средств в качестве вклада участника-нерезидента.
Согласно требованиям законодательства Украины, к моменту утверждения устава ООО размер уставного капитала должен быть определен его участниками и оценен в национальной валюте. В то же время в уставе необходимо отобразить сумму вкладов иностранного инвестора. В соответствии со статьей 391 Хозяйственного кодекса Украины (ХК) иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестиции на территории Украины в виде иностранной валюты, признанной конвертируемой Национальным банком Украины (НБУ), какого-либо движимого и недвижимого имущества и связанных с ним имущественных прав; других ценностей, которые, согласно закону, признаются иностранными инвестициями. Согласно статье 393 ХК, оценка иностранных инвестиций, включая вклады в уставный капитал, осуществляется по соглашению сторон в иностранной конвертируемой валюте и в гривнах, при этом пересчет сумм в иностранной валюте в гривны производится по курсу, установленному НБУ.
Таким образом, сумма вкладов нерезидентов в иностранной валюте должна быть также пересчитана в валюте Украины по официальному курсу НБУ на момент утверждения устава и зафиксирована в нем.
Для государственной регистрации иностранной инвестиции наряду с другими документами необходимо подать надлежащим образом оформленное информационное уведомление, в котором указана сумма вклада иностранного инвестора как в иностранной валюте, так и в национальной. При этом в дополнении к Положению о порядке государственной регистрации иностранных инвестиций, утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины № 928 от 7 августа 1996 года, установлено, что перерасчет инвестиционных сумм производится по официальному курсу валюты Украины, определенному НБУ на дату фактического внесения инвестиции.
При этом следует обратить внимание, что перерасчет инвестиционных сумм осуществляется путем перерасчета сумм в иностранной валюте в валюту Украины по официальному курсу НБУ (статья 5 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования»). Именно стоимость инвестиции, выраженная в иностранной валюте, имеет первоочередное значение при прохождении процедуры регистрации иностранной инвестиции.
Как упоминалось выше, учредительные документы ООО должны содержать информацию о сумме вклада иностранного инвестора как в национальной валюте, так и в иностранной. На практике с целью достижения тех или иных целей участниками ООО могут приниматься решения об увеличении уставного капитала, в частности, за счет вкладов нерезидентов-участников. В данном случае с целью дальнейшей регистрации всех внесенных вкладов в виде иностранной инвестиции имеет значение надлежащее оформление изменений в учредительные документы.
Так, иногда в новую редакцию устава вносится информация о сумме дополнительного вклада как в иностранной, так и в национальной валюте, а сумма предыдущих вкладов, уже внесенных нерезидентом на момент утверждения новой редакции, фиксируется только в национальной валюте. В дальнейшем процесс регистрации всех вкладов нерезидента в иностранной валюте, внесенных в уставный капитал ООО в качестве инвестиции, может быть усложнен, поскольку учредительные документы не будут содержать полной информации о сумме иностранной инвестиции в иностранной валюте.
Принимая во внимание возможные сложности в процессе регистрации инвестиций, следует учитывать вышеперечисленные моменты как на стадии формирования, так и увеличения уставного капитала ООО за счет вкладов нерезидентов.
ТРАПЕЗНИКОВА Елена — юрист ЮФ «Лавринович и Партнеры», г. Киев